Urteil des LAG Hessen vom 27.11.2006

LAG Frankfurt: verschlechterung des gesundheitszustandes, leistungsfähigkeit, minderung, unmöglichkeit, durchschnitt, rechtfertigung, manager, empfehlung, orthopädie, arbeitsbedingungen

Gericht:

Hessisches

Landesarbeitsgericht

18. Kammer

Entscheidungsdatum:

Aktenzeichen:

18/16 Sa 340/06

Dokumenttyp:

Urteil

Quelle:

Normen:

§ 1 Abs 2 S 1 KSchG, § 618

Abs 1 BGB, § 615 S 1 BGB, §

293 BGB, § 296 BGB

(Keine personenbedingte Kündigung bei tatsächlicher

Erbringung der geschuldeten Arbeitsleistung trotz ärztlich

vorausgesagter Gefährdung des Gesundheitszustandes)

Leitsatz

Keine Unmöglichkeit der Leistungserbringung bei Vorliegen lediglich der Gefahr der

Verschlechterung des Gesundheitszustandes bei tatsächlicher Erbringung der

geschuldeten Arbeitsleistung.

Tenor

Die Berufung der Beklagten gegen das Urteil des Arbeitsgerichts Frankfurt am

Main vom 01. Dezember 2005 – Az.: 11/15 Ca 3717/05 – wird zurückgewiesen.

Die Kosten des Berufungsverfahrens trägt die Beklagte.

Die Revision wird nicht zugelassen.

Tatbestand

Die Parteien streiten im Wesentlichen um eine ordentliche personenbedingte

Kündigung sowie um Arbeitsvergütung.

Die Beklagte ist ein bundesweit tätiges Paketunternehmen. Sie beschäftigt in

deren Niederlassung in A ca. 1000 Arbeitnehmer.

Der Kläger wurde mit dem Fahren, Schieben, Be- und Entladen von mit Paketen

beladenen Wagen beschäftigt. Die dort zu bewegenden Pakete sind in vielen Fällen

schwerer als 5 – 10 kg. Der Kläger legte der Beklagten eine ärztliche

Bescheinigung vom 03. September 2004 vor, wegen deren Inhalt auf Bl. 61 d.A.

verwiesen wird.

Mit Schreiben vom 18. November 2004 (Bl. 75 d.A.) beschwerte sich der Kläger bei

dem Manager B und dem Betriebsrat darüber, dass der Partime-Supervisor C ihm

wiederholt gesagt habe, dass der er Pakete mit einem Gewicht von 40 kg tragen

solle. In der Zeit vom 03. bis 21. Januar 2005 war der Kläger wegen eines grippalen

Infekts arbeitsunfähig erkrankt. In der Zeit vom 08. bis 11. Februar 2005 war der

Kläger wegen einer bei der Arbeit erfolgten Quetschung des rechten Mittelfingers

arbeitsunfähig erkrankt. Der Kläger erschien am 22. Februar 2005, 16:30 Uhr, im

Betrieb der Beklagten zur Arbeit. Kurz nach seinem Erscheinen im Betrieb wurde

er 20:30 Uhr von einem Mitarbeiter der Beklagten nach Hause geschickt. Ebenso

erging es dem Kläger am 23. Februar 2005. Am 24./25. Februar 2005 wurde der

Kläger wegen der Operation an seinem Mittelfinger krankgeschrieben. Vom 01. bis

zum 04. und vom 14. bis 18. März 2005 war der Kläger arbeitsunfähig erkrankt. Die

Beklagte lehnte die Arbeitsleistung des Klägers in der Zeit vom 07. bis 11. und

vom 29. bis 31. März 2005 ab. Nach Unterrichtung des Betriebsrats gemäß

Schreiben vom 23. März 2005 kündigte die Beklagte das Arbeitsverhältnis mit dem

Kläger mit Schreiben vom 05. April 2005 (Bl. 17 d.A.) zum 30. April 2005, hilfsweise

zum nächstmöglichen Termin. Die Kündigung ging dem Kläger am 07. April 2005

zu. Hiergegen erhob der Kläger am 27. April 2005 Kündigungsschutzklage, die der

Beklagten am 13. Mai 2005 zugestellt wurde.

Der Kläger hat die Ansicht vertreten, die Kündigung sei sozial ungerechtfertigt, da

hierfür kein personenbedingter Grund bestehe. Die Beklagte schulde ihm die

Arbeitsvergütung für den 22. und 23. Februar 2005, restliche Vergütung für den

März 2005 sowie die Vergütung für April 2005, weil sie seine Arbeitsleistung zu

Unrecht abgelehnt habe. Die Beklagte habe ihm ein Zwischenzeugnis zu erteilen,

damit er sich bei anderen Arbeitgebern bewerben könne.

Die Beklagte hat die Ansicht vertreten, die Kündigung sei aus krankheitsbedingten

Gründen gerechtfertigt. Sie hat behauptet, aus den erteilten ärztlichen

Bescheinigungen sei ersichtlich, dass der Kläger nicht mehr in der Lage sei, die

geschuldete Arbeitsleistung zu erbringen. Es liege eine dauerhafte Minderung der

Leistungsfähigkeit vor, da ein Ende nach ärztlicher Begutachtung nicht absehbar

sei. Sie – die Beklagte - habe versucht, den Kläger auch in der Unload-Abteilung

einzusetzen. Die Leistung des Klägers in der Unload-Abteilung für die Dauer von

täglich 1,5 Stunden habe auf 3,5 Stunden umgerechnet 400 Pakete pro Schicht

betragen. Der Durchschnitt liege bei 700 -1000 Paketen. Der Kläger habe sich

während der Arbeit ständig beschwert. Er habe dort seine Tätigkeit nur schlecht

erledigt und er sei häufig früher nach Hause geschickt worden. Es sei nicht

möglich, den Kläger auf einen anderen leidensgerechten Arbeitsplatz umzusetzen.

Wegen des Weiteren unstreitigen Sachverhalts und der Behauptungen der

Parteien im ersten Rechtszug sowie der dort gestellten Anträge wird gemäß § 69

Abs. 2 ArbGG im Übrigen auf den Tatbestand des angefochtenen Urteils Bezug

genommen.

Das Arbeitsgericht hat mit seinem am 01.12.2005 verkündeten, der Beklagten am

02. Februar 2006 zugestellten Urteil (Az.: 11/15 Ca 3717/05) der Klage im

Wesentlichen stattgegeben. Hinsichtlich der weiteren Einzelheiten wird auf die

Entscheidungsgründe des angefochtenen Urteils (Bl. 184 – 191 d.A.) Bezug

genommen.

Gegen dieses Urteil hat die Beklagte innerhalb der zur Niederschrift über die

Berufungsverhandlung am 27. November 2006 festgestellten und dort

ersichtlichen Fristen Berufung eingelegt.

Sie vertritt weiterhin die Ansicht, das erstinstanzliche Urteil sei fehlerhaft vom

Fehlen eines Kündigungsgrundes ausgegangen. Sie wiederholt und vertieft ihr

erstinstanzliches Vorbringen und behauptet ergänzend, dass der Kläger auch in

der Smallsort-Abteilung auf Grund der dort erforderlichen wiederholten

Bückbewegungen und Überkopfarbeiten (bei ca. 20 Paketen) nicht eingesetzt

werden könne. Zudem seien auch dort Gewichte von über 10 kg zu bewegen.

Wegen des übrigen Vorbringens der Beklagten hinsichtlich der fehlenden

Einsatzmöglichkeit des Klägers in weiteren Bereichen des Betriebs wird auf deren

Schriftsatz vom 02. Mai 2006 (Bl. 237 – 253 d.A.) verwiesen.

Die Beklagte beantragt,

das Urteil des Arbeitsgerichts Frankfurt am Main vom 01. Dezember 2005 –

Az.: 11/15 Ca 3717/05 – abzuändern und die Klage abzuweisen.

Der Kläger beantragt,

die Berufung zurückzuweisen.

Der Kläger verteidigt das erstinstanzliche Urteil. Er wiederholt und vertieft sein

erstinstanzliches Vorbringen. Auf dessen Schriftsatz vom 09. Juni 2006 (Bl. 277 –

281 d.A.) wird ergänzend verwiesen.

Entscheidungsgründe

Die gemäß §§ 8 Abs. 2 ArbGG, 511 Abs. 1 ZPO statthafte und nach § 64 Abs. 2

Ziffer 2 c) ArbGG im Hinblick auf die Kündigungsschutzklage ohne Rücksicht auf

den Wert des Beschwerdegegenstandes und im Übrigen gemäß § 64 Abs. 2 Ziffer

2 b) ArbGG zulässige Berufung der Beklagten ist form- und fristgerecht eingelegt

sowie rechtzeitig und ordnungsgemäß begründet worden (§§ 66 Abs. 1 ArbGG,

519, 520 Abs. 3 ZPO).

Die Berufung ist unbegründet.

Das Arbeitsverhältnis zwischen den Parteien ist durch die Kündigung der Beklagten

mit Schreiben vom 05. April 2005 nicht aufgelöst worden.Die Kündigung ist

rechtsunwirksam, weil sie nicht durch Gründe bedingt ist, die in der Person des

Klägers liegen (§ 1 Abs. 2 KSchG).

Der Kläger genießt auf Grund der Dauer seiner Zugehörigkeit zum Betrieb der

Beklagten und der Zahl der bei dieser beschäftigten Arbeitnehmer

Kündigungsschutz nach dem Kündigungsschutzgesetz (§§ 1 Abs. 1, 23 Abs. 1 Satz

2 KSchG). Er hat die nach diesem Gesetz vorgeschriebene Feststellungsklage

nach § 4 Satz 1 KSchG form- und fristgerecht erhoben.

Die Beklagte beruft sich zur Rechtfertigung ihrer Kündigung darauf, dass der Kläger

auf Grund einer Krankheit auf Dauer nicht mehr in der Lage sei, seine

arbeitsvertraglichen Leistungspflichten zu erfüllen; es liege eine dauerhafte

Minderung der Leistungsfähigkeit des Klägers vor.

Aus dem Beklagtenvorbringen sind deshalb zwei Fallgruppen für eine

personenbedingte Kündigung ersichtlich. Einerseits eine behauptete dauernde

Leistungsunfähigkeit und andererseits eine behauptete dauerhafte

Leistungsminderung.

Eine krankheitsbedingte dauernde Leistungsunfähigkeit liegt nicht vor.

Zutreffend ist, dass eine Kündigung sozial gerechtfertigt sein kann, wenn der

Arbeitnehmer die geschuldete Leistung auf Dauer krankheitsbedingt nicht mehr

erbringen kann (vgl. BAG Urteile vom 29.04.1999 – 2 AZR 431/98, vom 29.10.1998

– 2 AZR 666/97 und vom 29.01.1997 - 2 AZR 9/96).

Wie das Arbeitsgericht richtig festgestellt hat, muss zwar davon ausgegangen

werden, dass der auf Grund mehrerer ärztlicher Befunde festgestellten

Wirbelsäulenerkrankung des Klägers eine negative Prognose anhaftet. Das ergibt

sich schlüssig sowohl aus der ärztlichen Bescheinigung des Arztes für Orthopädie

D vom 03. September 2004 als auch aus den Feststellungen der

arbeitsmedizinischen Untersuchung vom 14. März 2005. Beide Untersuchungen

kommen zu dem Ergebnis, dass auf Grund der Wirbelsäulenerkrankung das

Arbeiten mit Lasten bestimmter Gewichte und auch das Arbeiten unter

Zwangshaltungen vermieden werden sollte. Der Arzt für Orthopädie D kommt

weiterhin zu der Schlussfolgerung, dass die Einhaltung der ärztlich empfohlenen

Verhaltensregeln dazu dienen soll, eine Verbesserung der

Beschwerdesymptomatik zu erreichen und eine Verschlechterung des

Krankheitsbildes zu vermeiden.

Da der Kläger im Betrieb der Beklagten bisher mit schwereren Paketgewichten

gearbeitet und die Beklagte auch behauptet hat, dass der Kläger die Arbeiten

unter Zwangshaltungen erbringen muss, kann zugunsten der Beklagten davon

ausgegangen werden, dass sich der Gesundheitszustand des Klägers unter

Beibehaltung der bisherigen Arbeitsbedingungen mit hoher Wahrscheinlichkeit

verschlechtern wird.

Diese negative Gesundheitsprognose führt jedoch nicht zu der Annahme, dass der

Kläger zum Zeitpunkt des Zugangs der Kündigung nicht mehr in der Lage war, auf

Dauer seine arbeitsvertraglich geschuldeten Leistungspflichten zu erfüllen.

Aus der ärztlichen Bescheinigung des Arztes für Orthopädie D vom 03. September

2004 folgt nicht, dass der Kläger die bisherigen Arbeiten mit schwereren Gewichten

und unter Zwangshaltungen nicht mehr ausführen kann. Der Arzt bescheinigt dem

Kläger lediglich, dass diese Arbeiten zeitlich begrenzt vermieden werden sollten,

um eine Verschlechterung des Gesundheitszustandes zu vermeiden. Die

arbeitsmedizinische Untersuchung vom 14. März 2005 kommt ebenfalls nur zu

dem Ergebnis, dass keine gesundheitlichen Bedenken für den Fall bestehen, dass

das Heben, Tragen und Absetzen von Lasten „von häufiger 5-10kg/selten bis 15

kg“ nicht überschritten werden sollte und keine andauernden Arbeiten in

Zwangshaltung vorliegen.

Die Wortwahl der ärztlichen Bescheinigung sowie der arbeitsmedizinischen

Stellungnahme ergibt, dass der Kläger den darin enthaltenen ärztlichen Rat zwar

befolgen sollte, er jedoch unverändert weiter arbeiten kann. Aus der ärztlichen

Empfehlung, die Arbeitsbedingungen zu ändern, kann weder auf eine

Unmöglichkeit der Weiterarbeit zu den bisherigen Bedingungen noch darauf

geschlossen werden, dass sich der Gesundheitszustand in absehbarer Zeit ganz

erheblich oder wesentlich verschlechtern wird.

Es liegt auf Grund des nur empfehlenden Charakters der ärztlichen

Bescheinigungen und Stellungnahmen im Verantwortungsbereich des Klägers, für

die Erhaltung seiner Gesundheit und Leistungsfähigkeit Vorsorge zu treffen oder

eine Verschlechterung seines Gesundheitszustandes in Kauf zu nehmen (vgl.

grundsätzlich zum Verantwortungsbereich: BAG Urteil vom 17.02.1998 - 9 AZR

130/97). Eine entsprechende ärztliche Empfehlung kann zwar den Arbeitgeber

verpflichten, eine anderweitige Beschäftigungsmöglichkeit des Arbeitnehmers zu

prüfen und ihn auf einen leidensgerechten Arbeitsplatz umzusetzen oder zu

versetzen (vgl. BAG Urteil vom 29. 01. 1997 – a.a.O.). Ist ihm das aber nicht

möglich, hat es damit sein Bewenden, wenn sich der Arbeitnehmer für die Arbeit

auf dem belasteten Arbeitsplatz entscheidet (vgl. BAG Urteil vom 17.02.1998 –

a.a.O.).

Es kann für den Kündigungsrechtsstreit dahinstehen, ob die Beklagte im Rahmen

der in ihrem Betrieb bestehenden Beschäftigungsmöglichkeiten verpflichtet ist,

dem Kläger andere, leidensgerechte Arbeiten zuzuweisen oder ob – wie die

Beklagte behauptet - solche Möglichkeiten nicht bestehen; denn der Kläger hat die

Leistung der ihm bisher zugewiesenen Arbeiten nicht verweigert. Er hat sich mit

seinem Schreiben vom 18. November 2004 (Bl. 75 d.A.) lediglich bei dem B-

Manager und dem Betriebsrat darüber beschwert, dass der Partime-Supervisor

ihm wiederholt gesagt habe, der Kläger müsse Pakete mit einem Gewicht von 36

kg alleine tragen. Auch hat der Kläger in seinem Schreiben vom 13. März 2005 (Bl.

18 d.A.) den B-Manager lediglich gebeten, ihm wegen der gesundheitlichen

Probleme körperlich leichtere Tätigkeiten zuzuweisen und seine Hoffnung zum

Ausdruck gebracht, dass es im gegenseitigen Einvernehmen zu einer guten

Lösung kommen werde. Soweit die Beklagte behauptet, der Kläger habe sich im

Übrigen auch während der Arbeitszeit in der Unload-Abteilung über zu schwere

Pakete beschwert, ist auch hierin keine Verweigerung der Arbeit zu sehen.

Eine krankheitsbedingte dauernde Leistungsunfähigkeit ergibt sich auch nicht aus

dem Vortrag der Beklagten im Zusammenhang mit dem vorübergehenden

Einsatz des Klägers in der Unload-Abteilung. Die Beklagte behauptet, während der

in dieser Zeit auszuübenden Tätigkeit des Klägers von 1,5 Stunden am Tag habe

dieser häufig früher nach Hause geschickt werden müssen, so dass sich sein

Einsatz in der Midnight-Schicht als nahezu unmöglich herausgestellt habe. Zwar

stellt die Beklagte dies in ihrem Schriftsatz vom 31. Oktober 2005 im

Zusammenhang mit einem ständigen Beschweren durch den Kläger und einer

schlechten Aufgabenerledigung dar.

Das Beklagtenvorbringen enthält jedoch einerseits keine Aussagen darüber, wie

oft und wie lange der Kläger vor dem Arbeitsende „nach Hause geschickt“ wurde,

so dass die Berufungskammer keine Beurteilung des Grades der Auswirkungen auf

den Betriebsablauf treffen kann; andererseits stellt der beschriebene

vorübergehende Einsatz in der Unload-Abteilung nur einen geringen Teil der

Arbeitszeit des Klägers dar, der bei der vertraglich vereinbarten 38-Stunden-

Woche als Vollzeitmitarbeiter seine Arbeitsleistungen zu erbringen hat.

Die von der Beklagten behaupteten Auswirkungen der Erkrankung des Klägers

betreffen nicht die arbeitsvertraglichen Leistungspflichten im Ganzen oder im

Wesentlichen, so dass eine Unmöglichkeit der Leistungserbringung hiermit nicht

begründet werden kann.

Zwar beruft sich die Beklagte zur Rechtfertigung der Kündigung auch auf eine

krankheitsbedingte Minderung der Leistungsfähigkeit des Klägers. Auch kann die

krankheitsbedingte Minderung der Leistungsfähigkeit einen in der Person des

Arbeitnehmers liegenden Grund zur sozialen Rechtfertigung einer ordentlichen

Kündigung im Sinne des § 1 Abs. 2 Satz 1 KSchG abgeben, wenn sie zu einer

erheblichen Beeinträchtigung der betrieblichen Interessen führt (BAG Urteil vom

26.09.1991 – 2 AZR 132/91). Bei der krankheitsbedingten Minderleistung liegt die

Leistungsstörung bereits darin, dass der Arbeitnehmer keine dem Vertragsinhalt

qualitativ und quantitativ entsprechende Arbeitsleistung erbringt.

Danach ist zunächst eine negative Prognose hinsichtlich des voraussichtlichen

Gesundheitszustands erforderlich. Weiterhin müssen die bisherigen und nach der

Prognose zu erwartenden Auswirkungen des Gesundheitszustandes des

Arbeitnehmers zu einer erheblichen Beeinträchtigung der betrieblichen Interessen

führen. In der dritten Stufe, bei der Interessenabwägung, ist zu prüfen, ob die

erheblichen betrieblichen Beeinträchtigungen zu einer billigerweise nicht mehr

hinzunehmenden Belastung des Arbeitgebers führen.

Die ärztlich festgestellte Wirbelsäulenerkrankung hat zwar dazu geführt, dass eine

Verschlechterung des Gesundheitszustandes zu erwarten ist, wenn der Kläger im

Rahmen seiner üblichen Arbeitsleitung häufig schwerere Gewichte über 5 bis 10 kg,

selten über 15 kg bewegt und unter Zwangshaltungen Tätigkeiten erledigen muss.

Auf Grund der bisherigen Tätigkeit des Klägers ist auch zukünftig zu erwarten, dass

er entsprechende Tätigkeiten ausüben muss. Es fehlt jedoch bereits an

erheblichen Beeinträchtigungen betrieblicher Interessen.

Da sich der Kläger bisher nicht geweigert hat, diese Tätigkeiten auszuführen, ist es

alleine auf Grund der ärztlichen Empfehlungen zu keinen betrieblichen

Beeinträchtigungen gekommen.

Dem steht das Beklagtenvorbringen im Zusammenhang mit der Tätigkeit des

Klägers in der Unload-Abteilung nicht entgegen. Da die Beeinträchtigung der

betrieblichen Interessen erheblich sein muss, genügt hierfür nicht jede

geringfügige Minderleistung (BAG Urteil vom 26.09.1991, a.a.O.).Um feststellen zu

können, ob die von einem Arbeitnehmer erbrachte Durchschnittsleistung eine

nicht mehr nur geringfügige Minderleistung darstellt, muss die arbeitsvertraglich

geschuldete Normalleistung bemessen werden. Das BAG hat in dem bereits

aufgeführten Urteil vom 26.09.1991 die Bewertung einer Minderleistung von einem

Drittel als eine erhebliche Beeinträchtigung des Leistungsgleichgewichts nicht

beanstandet.

Hinsichtlich des vorübergehenden Einsatzes in der Unload-Abteilung behauptet die

Beklagte, die Leistung des Klägers habe hier auf 3,5 Stunden umgerechnet

lediglich 400 Pakete betragen, während der Durchschnitt bei 700 bis 1000 Paketen

liege. Die aufgeführte Darstellung des Leistungsvermögens reicht zur Feststellung

eines Leistungsungleichgewichts nicht aus.Die Bemessung des

Leistungsungleichgewichts muss sich auf die gesamte Tätigkeit des Klägers

beziehen, weil die geschuldete Normalleistung ebenfalls auf die insgesamt

geschuldete Arbeitsleitung bezogen ist. Bezogen auf die Gesamtarbeitsleistung

von 38 Stunden in der Woche beträgt die von der Beklagten behauptete

Minderleistung in der Unload-Abteilung bei einem Einsatz von 1,5 Stunden täglich

ca. 11,4 % der Gesamtleistung (bei einem angenommenen unteren Durchschnitt

von 700 Paketen). Diese Minderleistung stellt bereits keine erhebliche

Beeinträchtigung der betrieblichen oder wirtschaftlichen Interessen der Beklagten

dar.

Wie die Beklagte vorträgt, wurde der Kläger nur versuchsweise in der Unload-

Abteilung eingesetzt. Er war ansonsten in anderen Bereichen eingesetzt und dort

mit dem Fahren, Schieben, Be- und Entladen von mit Paketen beladenen Wagen

beschäftigt. Über das Leistungsvermögen des Klägers in diesen Bereichen, die

sein bisheriges arbeitsvertragliches Leistungsverhalten mit 6 Stunden Arbeitszeit

täglich überwiegend betroffen haben, hat die Beklagte keine Tatsachen

vorgetragen, die Feststellungen über ein erhebliches Leistungsungleichgewicht

ermöglichen könnten.

Sonstige Umstände, die ein erhebliches Leistungsungleichgewicht begründen

könnten, liegen nicht vor. Krankheitsbedingte Fehlzeiten des Klägers lassen sich

auf die Wirbelsäulenerkrankung mit 10 Arbeitstagen im Oktober und November

2004 und mit 9 Arbeitstagen im März 2005 beziehen und sind nicht bedeutsam.

Die weiteren Fehlzeiten beruhen auf einem grippalen Infekt und einer Quetschung

des rechten Mittelfingers.

Wegen der Entscheidung des Arbeitsgerichts über den Weiterbeschäftigungsantrag

und die Erteilung des Zwischenzeugnisses wird auf die zutreffenden Ausführungen

in dem erstinstanzlichen Urteil verwiesen.

Wegen des Vergütungsanspruchs für den 22. Februar 2005 hat die Beklagte auch

im Berufungsverfahren keine erhebliche Begründung für eine Erfüllung des

Zahlungsanspruchs dargelegt. Alleine aus der Eintragung einer „1“ in das

Zeitkonto ergibt sich zwar die Feststellung, dass der Kläger an dem Tag gearbeitet

hat, jedoch nicht die Erfüllung des Anspruchs durch Auszahlung eines

Geldbetrages.

Wegen der vom Kläger geltend gemachten Vergütungsansprüche für den 23.

Februar, für 11 Arbeitstage im März 2005 sowie für den gesamten April 2005 steht

dem Kläger der geltend gemachte – zwischen den Parteien der Höhe nach

unstreitige - Vergütungsanspruch auf Grund Annahmeverzugs der Beklagten zu (§

615 Satz 1 BGB).Die Beklagte hat für die angegebenen Zeiträume die

Arbeitsleistung des Klägers abgelehnt. Sie ist damit in Annahmeverzug geraten,

ohne dass noch ein wörtliches Angebot des Klägers erforderlich war, da es Sache

des Arbeitgebers ist, durch Zuweisung von Arbeit die Wiederaufnahme der

geschuldeten Arbeitsleistung zu ermöglichen (vgl. BAG Urteil vom 24.11.1994 – 2

AZR 179/94).Zwar kommt nach § 297 BGB der Arbeitgeber als Gläubiger der

Arbeitsleistung nicht in Verzug, wenn der Arbeitnehmer als Schuldner zur Zeit des

Angebots oder im Falle des § 296 BGB zu der für die Handlung des Gläubigers

bestimmten Zeit außerstande ist, die Leistung zu bewirken. Unmöglichkeit der

Leistung durch den Arbeitnehmer und Annahmeverzug schließen sich gegenseitig

aus (vgl. BAG Urteil vom 11.03.1999 – 2 AZR 538/98).Der Kläger war jedoch

objektiv nicht außerstande die von ihm geschuldete Arbeitsleistung zu erbringen.

Er war auch leistungswillig ohne Änderung der Einsatzbedingungen zu arbeiten.

Insoweit wird auf die oben aufgeführten Feststellungen in den

Entscheidungsgründen verwiesen.

Die Beklagte war nicht berechtigt, die Arbeitsleistung des arbeitswilligen und

arbeitsfähigen Klägers abzulehnen und die Zahlung des Arbeitsentgelts

einzustellen, nur weil dieser eine ärztliche Empfehlung für einen schonenderen

Arbeitseinsatz vorgelegt hat.

Nach der in § 618 Abs. 1 BGB konkretisierten Fürsorgepflicht hat der Arbeitgeber

zwar die vorzunehmenden Dienstleistungen so zu regeln, dass der Arbeitnehmer

gegen arbeitsbedingte Gefahren für Leben und Gesundheit soweit geschützt ist,

als es die Dienstleistungen gestatten. Der Arbeitnehmer kann verlangen, dass er

unter Arbeitsbedingungen beschäftigt wird, die ihn gesundheitlich nicht gefährden.

Unterlässt der Arbeitgeber gebotene Schutzmaßnahmen, ergibt sich hieraus ggf.

ein Recht des Arbeitnehmers, seine Arbeitsleistung nach § 273 BGB

zurückzuhalten (vgl. BAG Urteil vom 8. Mai 1996 - 5 AZR 315/95). Dieses Recht

wahrzunehmen, ist dem Arbeitnehmer, nicht aber dem Arbeitgeber, überlassen.

Jedenfalls berechtigt die ihm obliegende Fürsorgepflicht den Arbeitgeber nicht,

entgegen dem erklärten Willen des Arbeitnehmers dessen Beschäftigung auf

einem Arbeitsplatz zu verweigern, wenn der Arbeitgeber dies als für den

Arbeitnehmer gesundheitlich gefährdend ansieht (BAG Urteil vom 17.02.1998 - 9

AZR 130/97).Etwas anderes kann dann gelten, wenn der Arbeitgeber erkennen

muss, dass der Arbeitnehmer mit der Beschäftigung geradezu eine erhebliche

Gefährdung seines körperlichen Zustandes herbeiführt. Ein solcher Sachverhalt

liegt aber nicht vor. Insoweit wird auf die obigen Ausführungen verwiesen.

Der Zinsanspruch ist in dem erstinstanzlichen Urteil zutreffend zuerkannt worden.

Die Kostenentscheidung folgt aus § 97 Abs. 1 ZPO.

Für die Zulassung der Revision besteht kein gesetzlicher Grund (§ 72 Abs. 2

ArbGG).

Hinweis: Die Entscheidung wurde von den Dokumentationsstellen der hessischen Gerichte

ausgewählt und dokumentiert. Darüber hinaus ist eine ergänzende Dokumentation durch

die obersten Bundesgerichte erfolgt.