Urteil des BGH vom 16.12.2003

BGH (charakteristische leistung, tschechische republik, vertrag, gutachten, vereinbarung, rechtswahl, republik, annahme, bestand, leistung)

BUNDESGERICHTSHOF

IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL

X ZR 6/02

Verkündet am:

16. Dezember 2003

Wermes

Justizhauptsekretär

als Urkundsbeamter

der Geschäftsstelle

in dem Rechtsstreit

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Der X. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Ver-

handlung vom 16. Dezember 2003 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Melullis,

den Richter Keukenschrijver, die Richterin Mühlens und die Richter Dr. Meier-

Beck und Asendorf

für Recht erkannt:

Auf die Revision des Klägers wird das am 7. November 2001

verkündete Urteil des 12. Zivilsenats des Oberlandesgerichts

Nürnberg aufgehoben.

Der Rechtsstreit wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung,

auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Beru-

fungsgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

Der polnische Kläger, der ein Abschleppunternehmen betreibt, hatte bei

dem Beklagten einen Bergungs- und Abschleppaufbau auf einem von ihm ge-

stellten LKW-Fahrgestell zum Preis von 150.000 DM bestellt. Der Aufbau wurde

erstellt und vom Kläger in einem Zweigbetrieb des Beklagten abgeholt; auf dem

Lieferschein wurde am 19. Juli 1999 unterschriftlich bestätigt, Fahrgestell, Auf-

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bau und Zubehör seien in einwandfreiem und ordnungsgemäßem Zustand

übernommen worden. In der Folgezeit hat der Kläger, gestützt auf ein DEKRA-

Gutachten, Mängel geltend gemacht, insbesondere, daß sich der Teleskoparm

nicht genügend weit absenken lasse, so daß es nicht möglich sei, den Unter-

fahrlift unter Fahrzeuge mit starkem Überhang zu fahren. Er hat beantragt, den

Beklagten zur Zahlung von 176.982,82 DM nebst Zinsen Zug um Zug gegen

Rückgabe des Aufbaus zu verurteilen. Der Beklagte hat behauptet, der Kläger

habe die Ausführung des Teleskoparms akzeptiert. Sonstige Mängel hat er

bestritten. Im übrigen hat er sich auf Verjährung berufen. Das Landgericht hat

die Klage nach Beweisaufnahme abgewiesen. Die Berufung des Klägers ist

erfolglos geblieben. Mit der Revision verfolgt der Kläger seine zweitinstanzlich

zuletzt geltend gemachten Anträge weiter. Der Beklagte tritt dem Rechtsmittel

entgegen.

Entscheidungsgründe:

Die zulässige Revision führt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils

und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht, dem auch die

Entscheidung über die Kosten des Revisionsverfahrens zu übertragen ist.

I. Das Berufungsgericht hat ausgeführt, der Kläger könne sich nur noch

auf solche Mängel berufen, die in dem DEKRA-Gutachten vom 15. November

1999 aufgeführt seien; Ansprüche wegen anderer Mängel seien sowohl nach

Kaufrecht als auch nach Werkvertragsrecht verjährt. Die in diesem Gutachten

genannten Mängel seien beseitigt. Im Berufungsverfahren hätten die Parteien

eine Schiedsgutachterabrede getroffen; der Sachverständige B. habe als

Schiedsgutachter die Behebung der Mängel bestätigt; bei dem einzigen nicht

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beseitigten (Anbringung der Radabdeckung) habe es sich nicht um einen Man-

gel gehandelt. Dieses Gutachten sei bindend, weil es nicht offenbar unrichtig

sei. Eine vom Kläger erklärte Ablehnung des Gutachters sei ohne Bedeutung,

weil Schiedsgutachter nicht abgelehnt werden könnten.

II. Die Feststellungen des Gerichts tragen die Klageabweisung schon aus

Rechtsgründen nicht.

Das Berufungsgericht hat nicht geklärt, welches Recht auf das zwischen

den Parteien bestehende Rechtsverhältnis Anwendung findet. Hierzu bestand

zunächst schon deshalb Anlaß, weil Kläger ein ausländisches Unternehmen ist.

Allerdings wäre das Berufungsgericht einer Prüfung dann enthoben gewesen,

wenn die Parteien wirksam die Anwendung deutschen Rechts vereinbart hätten

(Art. 27 EGBGB). Feststellungen hierzu hat das Berufungsgericht aber nicht

getroffen. Allein der Umstand, daß die Parteien und das Gericht - ohne die Fra-

ge zu problematisieren - ersichtlich übereinstimmend von der Anwendbarkeit

deutschen Rechts ausgegangen sind, genügt - auch wenn es für die Annahme

einer nachträglichen konkludenten Rechtswahl ausreichen kann, wenn die Ver-

tragsparteien im Prozeß deutlich auf eine bestimmte Rechtsordnung Bezug

nehmen oder diese ihren rechtlichen Ausführungen zugrunde legen - den An-

forderungen an eine nachträgliche Rechtswahl jedenfalls nicht ohne weiteres

(vgl. BGH, Urt. v. 19.1.2000 - VIII ZR 275/98, NJW-RR 2000, 1002). Mangels

Feststellungen zu einer Rechtswahl ist für das Revisionsverfahren davon aus-

zugehen, daß sich das auf den zwischen den Parteien geschlossenen Vertrag

anzuwendende Recht nach Art. 28 Abs. 1, 2 und 5 EGBGB bestimmt. Zwar

verweist diese Regelung grundsätzlich auf das deutsche Recht als das Recht

des Staates, mit dem der Vertrag die engsten Verbindungen aufweist, weil die

Partei, die die charakteristische Leistung zu erbringen hatte, hier also der Be-

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klagte, ersichtlich im Zeitpunkt des Vertragsschlusses ihren gewöhnlichen Auf-

enthalt in Deutschland hatte und damit die Vermutung des Art. 28 Abs. 2 Satz 1

EGBGB eingreift. Jedoch ergibt sich aus dem nach § 561 Abs. 1 ZPO a.F. der

Beurteilung durch das Revisionsgericht unterliegenden Sitzungsprotokoll vom

21. März 2001, daß sich die Parteien im Berufungsverfahren auf eine Mängel-

beseitigung im Werk des Beklagten in D. (Tschechische Republik) ge-

einigt haben. Auch aus der im Berufungsurteil in Bezug genommenen Auftrags-

bestätigung (Anlage K1) folgt eine Lieferung "ab Betrieb C. /D. " je-

denfalls mit teilweiser Rechnungsstellung aus der Tschechischen Republik.

Dies läßt es als möglich erscheinen, daß die Vermutung des Art. 28 Abs. 2 Satz

2 EGBGB eingreift, wonach der Vertrag die engsten Beziehungen zu dem Staat

aufweist, in dem, wenn die Leistung nach dem Vertrag von einer anderen als

der Hauptniederlassung zu erbringen ist, sich die andere Niederlassung befin-

det, und daß mithin das deutsche Kollisionsrecht auf das Recht der Tschechi-

schen Republik verweist. Demnach durfte das Berufungsgericht jedenfalls nicht

ohne weiteres seiner Entscheidung deutsches Recht zugrunde legen. Damit ist

die Annahme des Berufungsgerichts, Ansprüche wegen anderer als den Ge-

genstand des Gutachtens vom 15. November 1999 bildenden Mängel seien

verjährt, nicht rechtsfehlerfrei getroffen, denn das Berufungsgericht hat die

Verjährungsfrage nur nach deutschem Recht geprüft. Schon deshalb kann das

Berufungsurteil keinen Bestand haben.

III. Für das weitere Verfahren weist der Senat auf folgendes hin:

1. Die Rüge der Revision, der Beklagte habe sich verpflichtet, nach

Durchführung der Arbeiten für die Betriebserlaubnis zu sorgen, muß schon

deshalb ohne Erfolg bleiben, weil nicht aufgezeigt wird, daß sich der Kläger auf

diesen Sachverhalt in den Tatsacheninstanzen gestützt hat. Im wiedereröffne-

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ten Berufungsverfahren wird diesbezüglicher Sachvortrag nachgeholt werden

können.

2. Der Angriff der Revision gegen die Auffassung des Berufungsgerichts,

im Termin vom 21. März 2001 sei eine Schiedsgutachterabrede geschlossen

worden, ist nicht ohne weiteres von der Hand zu weisen. Allerdings ist die Aus-

legung der Vereinbarung in erster Linie Sache des Tatrichters. Der protokol-

lierte Wortlaut der Vereinbarung gibt aber für die Vereinbarung eines Schieds-

gutachtens nichts her. Zwar mögen sich aus der Interessenlage der Parteien

Gesichtspunkte entnehmen lassen, die für eine Schiedsgutachtervereinbarung

sprechen können, worauf die Revisionserwiderung hinweist. Geregelt wurde

aber nur, daß der Beklagte die Mängelfreiheit nach Durchführung der Mängel-

beseitigungsmaßnahmen begutachten lassen sollte; von einer verbindlichen

Feststellung mit Wirkung für beide Parteien war nicht die Rede. Das Berufungs-

gericht hat sich auch nicht näher mit der Frage auseinandergesetzt, ob die Ab-

rede als Schiedsgutachten zu verstehen ist, sondern dies ohne weitere Begrün-

dung bejaht. Es wird bei erneuter Befassung Gelegenheit haben, seine Auffas-

sung unter Berücksichtigung der von den Parteien vorgetragenen Argumente zu

überprüfen.

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3. Sofern das Berufungsgericht bei seiner erneuten Befassung zu dem

Ergebnis kommen sollte, daß ein Schiedsgutachten nicht vereinbart war, wird

es, soweit der Klage nicht aus anderen Gründen der Erfolg versagt bleiben

muß, der substantiiert vorgetragenen und unter Beweis gestellten Behauptung

nachzugehen haben, das Fahrzeug weise auch nach der Nachbesserung noch

Mängel auf.

Melullis

Keukenschrijver

Mühlens

Meier-Beck

Asendorf